刑法第114條違背委任損害民國罪，必須是處理「外國」事務違背職務並「致生損害於中華民國」才會構成犯罪，但兩岸關係特殊，兩岸事務是否算是「對於外國政府之事務」疑有適用問題。

前言

報載前陸委會特任副主委張顯耀被控涉嫌洩漏國安機密，調查局依鑑定結果及相關事證，認為張涉嫌洩漏「機密」等級國安資訊給中方，「口頭與文件都有」，更嚴重的是他參與兩岸經貿等事務談判時，多次洩漏談判底線，損及國家利益，涉嫌觸犯可判處無期徒刑的刑法第114條「違背委任損害民國罪」。國家機密依程度不同，分為「機密」、「極機密」及「絕對機密」三類。刑事訴訟法規定，一般刑事洩密案件由一審地檢署管轄，涉及國安層級的內亂、外患及妨害國交罪等案件由二審高檢署偵辦。

國家主權的認定，影響適用的法條

但是檢方人士認為，該法條犯罪構成要件是受政府委任處理「外國政府之事務」而違背委任，致生損害於中華民國者，但兩岸關係特殊，兩岸事務是否算是「對於外國政府之事務」疑有適用問題，台大法律系教授李茂生昨即表示，現在執政黨根本不承認對岸的中華人民共和國是外國，只認為是一個叛亂團體，因此「違背委任損害民國罪」對張不適用，除非高檢署贊成兩國論，或支持台灣獨立，才可能以這個法條追訴。若未成立該罪，將改由地方法院為第一審法院，以國家機密保護法第32條第1項「洩漏國家機密罪」及刑法第132條第1項「洩漏國防以外秘密罪」進行審理，但刑責最高僅為7年有期徒刑。 

近日除了「房東」吸毒案以外，占據各大報紙頭條的就屬本則張顯耀涉犯外患罪最熱門，因為涉及中共議題，但恐怕也只是雷聲大雨點小，張顯耀最終也不一定也會被判外患罪。刑法第114條是這樣規定的：「受政府之委任，處理對於外國政府之事務，而違背其委任，致生損害於中華民國者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑。」，必須是處理「外國」事務違背職務並「致生損害於中華民國」才會構成犯罪，但是依照目前《臺灣地區與大陸地區人民關係條例》採「一個中國主義」，張顯耀將談判底線洩漏給中共，是否符合外國事務是最根本的問題，縱使法官改採「一邊一國主義」，張顯耀的洩密是否對中華民國造成損害，必須由檢察官舉證。如果採一個中國主義，張顯耀與中共談判就不屬於外國事務，不會成立刑法第114條違背委任損害民國罪，最後也僅會以其他刑責較輕的罪名加以訴究。