事實概述

      電腦大廠宏碁前公關處長汪島雄，將私人帳戶交由證券女業務員羅方汝操作，羅女陸續提領800萬元投資股票，後來只還448萬元，汪男催促提告請求返還剩餘352萬元，羅女火大汪男要她還錢，出庭時抗辯自曝「我其實是被他包養的」，指當初是對方提供帳戶供她「金額無上限」自由使用；不過法官認為，雙方屬「消費寄託契約」，判羅女應還錢。

資料來源：自由時報

一、什麼是消費寄託契約？

      消費寄託契約是指寄託人將代替物的所有權移轉於受寄人，受寄人以種類、品質、數量相同的物返還的契約，規定於民法第602條第1項：「寄託物為代替物時，如約定寄託物之所有權移轉於受寄人，並由受寄人以種類、品質、數量相同之物返還者，為消費寄託。」雖然消費寄託契約與贈與契約皆會把標的物的所有權移轉給他方，但消費寄託契約中的受寄人事後必須返還種類、品質、數量相同的物給寄託人。

二、訴訟上如何分辨當事人間是贈與還是寄託？

      當事人間的法律關係究竟為何，在法庭上總會淪為各說各話，因此法律規定當事人負有舉證責任，由當事人先舉證，法官再就兩造舉證的內容、辯論的意旨與調查證據的結果，依自由心證判斷兩造間的法律關係。至於原告、被告分別應舉證的事項為何，規定在民事訴訟法第277條本文：「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。」又學界通說認為：「主張權利存在之當事人，就權利發生事實負有舉證責任；主張權利不存在之人，就權利障礙事實、權利消滅事實或權利排除事實負有舉證責任。」以本則新聞為例，原告汪男既然主張他與羅女間是消費寄託關係，請求羅女返還剩餘352萬元，在此給付訴訟中，原告必須先負舉證責任，證明雙方間確實為消費寄託，汪男既然已在訴訟中提出簡訊內容證明，再來應由主張非消費寄託而是贈與的羅女須舉證，然而羅女無法提出證據證明那些錢是汪男基於包養關係而贈與她的，所以法院最後認定兩造間應是消費寄託關係，判羅女應返還352萬元予汪男。

      實務上此類案例層出不窮，更常見的是情侶間或夫妻間於