不作為犯係指某些行為會構成刑事犯罪，如拿刀砍人，但也有「什麼都不做，也構成犯罪」的法律規定，像媽媽故意不餵嬰兒，就屬刑法上的「不作為犯」；本案媽媽沒打小孩，但法律上媽媽對孩子負有扶養照顧責任，即媽媽具有「保證人地位」，但如負有阻止義務卻沒阻止，法律評價上就跟直接下手犯罪沒兩樣。
新北市四歲何姓女童因為尿褲子哭鬧，連續一個月被父親以雞毛撢子等施虐，導致頭部受創成植物人，何妻目睹過程竟冷血旁觀。女童姑姑以監護人身分向何姓夫妻求償，板橋地院昨天判何姓夫妻共同賠償女兒七二二萬餘元，全案可上訴。
主要高等法院認為民法規定父母有共同養育小孩的責任，見父親施暴，母親應該及時制止。但本案中何妻雖然沒動手，卻也放任何夫對女兒施暴，她的不作為（不制止）造成女童因為硬腦膜下血腫致腦神經功能障礙，被判定為植物人，因此法官才將何姓夫妻倆人都依故意傷害兒童致重傷害罪，判何夫七年徒刑，何妻三年半。
依照刑法第１５條規定：「對於犯罪結果之發生，法律上有防止之義務，能防止而不防止者，與因積極行為發生結果者同。 因自己行為致有發生犯罪結果之危險者，負防止其發生之義務。」 而怎樣的人才是在法律上具有防止之義務的人呢？法律上指行為主體必須要有保證人的地位，認定方法如下：
1.法令有規定的：例如父母對未成年子女的保護教養義務（民法第1084條），船長對罹海難人的救助義務(海商法第142條)等等，這時父母和船長就是居於所謂的保證人地位，當未成年子女有難時，父母就要救助，沒救助的話，就是成立不作為犯，可以依法處罰。
2.自願為義務承擔的人：例如甲自告奮勇攙扶盲人過馬路，這時甲對於盲人的安全就是處於保證人的地位，因為甲是自願承擔義務者，當車子來時甲就有義務要告知盲人小心，不可以逕自放開盲人讓他自己走過去導致車禍，如果這樣，甲就是成立不作為殺人罪。
3.親密的生活共同體：長久的共同生活關係也可以形成保證人的地位。例如甲乙為夫妻，丈夫半夜甲起床上廁所發現廚房開始冒煙要著火了，卻因為剛睡前與妻子吵架還沒消氣而未叫醒妻子，自己先逃命導致妻子被活活燒死，在此丈夫也可能成立不作為犯。
4.危險共同體：指為了共同克服某種危險任務而形成的特別信賴關係。例如登山探險隊，溯溪探險隊等，成員之間都互相居於保證人地位，一人不幸墜谷或遭水沖走，其他人就有救助義務，否則也可能成立不作為犯。
資料來源：聯合新聞網
贈與還是寄託，誰說了算？
