十、甲乙二人離婚,二人所生之子丙由甲擔任監護人,甲將丙出養予他人應否須得乙之同意?有無例外?

答:民法親屬編關於子女之出養,採父母應共同出養為原則及父母一方單獨出養子女為例外,依民法第1076條之1規定:子女被收養時,應得其父母之同意。但有下列情形之一者,不在此限:1、父母之一方或雙方對子女未盡保護教養義務或有其他顯然不利於子女之情事而拒絕同意。2、父母之一方或雙方事實上不能為意思表示。前項同意應作成書面並經公證。但已向法院聲請收養認可者,得以言詞向法院表示並記明筆錄代之。第一項之同意,不得附條件或期限。至於本條立法意旨,有下列之重點:
1、收養關係成立後,養子女與本生父母之權利義務於收養關係存續中停止之,影響當事人權益甚鉅,故應經父母之同意。又本條所定父母同意係基於父母子女身分關係之本質使然,此與第1076條之2規定有關法定代理人所為代為、代受意思表示或同意,係對於未成年人能力之補充,有所不同。因此,如未成年子女之父母離婚、父母之一方或雙方被停止親權時,法定代理人可能僅為父母之一方或監護人,此時法定代理人將子女出養,因將影響未任法定代理人之父或母與該子女間之權利義務,故仍應經未任未成年子女權利義務之行使或負擔之父母之同意,此即本條之所由設。至成年子女出養時亦應經其父母之同意,自不待言。
2、在父母一方或雙方對子女未盡保護教養義務而濫用同意權、或有其他顯然不利子女之情事而拒絕同意、或事實上不能為意思表示之情形時,得例外免除其同意,以保護被收養者之權利,故明定第一項但書規定。又第一項第二款所定「事實上不能」,例如父母不詳、父母死亡、失蹤等情。
3、為強化同意權之行使,爰規定同意為要式行為,除應作成書面外,並應經公證,以示慎重。又鑑於收養應經法院之認可,故對於同意應經公證之規定,明定得以言詞向法院表示並記明筆錄代之,以為便民。
4、基於身分行為之安定性考量,父母同意權之行使,不得附條件或期限。
故就本案,甲將丙出養予他人,縱使甲、乙已離婚,亦應得其同意。但乙若有未盡保護教養義務而濫用同意權或有其他顯然不利子女之情事而拒絕同意或事實上不能為意思表示時,得例外不必乙之同意。

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