行為人主觀上有犯罪既遂之故意，具已著手實行犯罪行為而不遂，但其不遂之原因在於該行為自始便無既遂之可能，既對法益毫無危險，因此法律效果上予以減輕或免除其刑。惟已於95年施行之新法對此則認為若予處罰，則是在處罰行為人之法敵對意識，與處罰行為之現代刑法思潮不符，故採客觀未遂理論，認為不能未遂不構成犯罪，刑法第26條定有明文。
