董事會原則上由董事長召集之，屬於董事會的權限，唯一可能由董事長以外之人召集董事會之情形，僅限於每屆董事選出後，得選票代表選舉權最多之董事，不依法召集董事會時，始得由五分之一以上當選之董事報經主管機關許可後，自行召集之 特定重大事項諸如選任或解任董事或監察人、變更章程、公司解散等，必須在股東會召集事由中列舉，不得以臨時動議方式提出，是否亦可適用於董事會，不無爭議

案例事實:

股份有限公司有權召集董事會之人為何？董事長不能或不為召集董事會時如何因應？其次，董事可否委託他人出席董事會？董事會可否在國外召開？又，董事會以臨時動議通過議案有何限制？另，若董事會召集程序違法時，其效力如何？

法律評析:
一、董事會之召集權人
    按照公司法第203條第1項規定，原則上，董事會由董事長召集之；不過，每屆第一次董事會，由所得選票代表選舉權最多之董事召集之。

二、董事長不能或不為召集董事會時之因應方式
（一）董事會原則上由董事長召集之
    公司法第203條第1項規定，召集董事會原則上屬於董事長之權限。
（二）董事長以外之董事會召集權人
    依照實務見解，董事長如不召開董事會時，尚不得由其他董監事召集，公司法第203條第1項定有明文（參見經濟部93年11月5日經商字第09302182030號函）；唯一可能由董事長以外之人召集董事會之情形，僅限於每屆董事選出後，得選票代表選舉權最多之董事，不依法召集董事會時，始得由五分之一以上當選之董事報經主管機關許可後，自行召集之（參見公司法第203條第5項規定）。

三、董事得委託他人出席董事會
    董事除了親自出席董事會外，在章程訂定得由其他董事代理出席時，亦得委託其他「董事」出席董事會（參見公司法第205條第1項規定）；此外，若董事居住於國外時，董事得委託其他董事代理出席董事會，，但應於每次出具委託書，並列舉召集事由之授權範圍。

四、董事會得在國外召開
    根據目前實務見解，由於目前公司法、證券交易法及其他相關法律，並無明文規範董事會之開會地點，因此董事會之召開地點不以國內為限（參見經濟部97年10月21日經商字第09702424710號函）。

五、董事會以臨時動議通過議案不受限制
    公司法第172條第5項規定，特定重大事項諸如選任或解任董事或監察人、變更章程、公司解散等，必須在股東會召集事由中列舉，不得以臨時動議方式提出；上開限制，是否亦可適用於董事會，不無爭議：
（一）實務見解
    我國經濟部認為，改選董事、監察人必須在股東會召集事由中列舉，而不得以臨時動議方式提出之限制，在公司法中對於董事會選舉常務董事一事並無類似規定，因此若以臨時動議方式為之，尚無違法。
（二）學者意見
    有學者認為，經濟部之看法值得肯定：一方面，公司法未對董事會設有上開限制，是因為股東之出席股東會，與董事之出席董事會，兩者權利義務之性質有本質上不同；另一方面，股東出席股東會，乃其權利，而董事基於與公司間之委任關係，其出席董事會，除了是權利、也是義務，因此就未出席之董事而言，其已違背出席義務在先，不宜允許其得主張該次以臨時動議提出所作成之決議具有瑕疵。

六、董事會召集程序違法時之法律效力
    根據我國高等法院及法務部之看法，董事會召集程序違法時，由於公司法未設特別規定，亦無準用該法第189條之明文規定，因此根據董事會制度之旨趣觀之，應認為違法召集之該次董事會決議為當然無效。